無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的誤讀與勘正

　　三、規定用人單位必須與勞動(dòng)者簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同不是絕對的強制性規定，實(shí)際上是企業(yè)的選擇結果。

　　《勞動(dòng)合同法》第14條的規定，目的是希望能夠有一些職工在特定條件下可以簽上無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，以解決目前勞動(dòng)合同嚴重短期化的問(wèn)題。目前勞動(dòng)合同基本是一年一簽，企業(yè)對勞動(dòng)者是使用黃金年齡段，用新不用舊，所以“40、50”現象，即40歲的女性50歲的男性找工作十分困難的問(wèn)題，這種現象已經(jīng)向“30、40”、“20、30”方向發(fā)展?！秳趧?dòng)合同法》第14條的規定是在三種特定條件下勞動(dòng)者才有權利要求企業(yè)必須簽訂或者續簽勞動(dòng)合同，而且要求簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的，用人單位必須與之簽訂或者續簽為無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同。但是這一規定其實(shí)并沒(méi)有真正從根本解決勞動(dòng)合同短期化的問(wèn)題，其致命的弱點(diǎn)在于，一切都是基于用人單位自愿或者失誤的前提下才可能實(shí)現，《勞動(dòng)合同法》第14條的規定不是對企業(yè)的強加義務(wù)，實(shí)際上是企業(yè)自己選擇的結果，是選擇性規定。首先，在簽勞動(dòng)合同的時(shí)候，企業(yè)可以任意選擇有固定期限的、無(wú)固定期限的和以完成一定工作為期限的勞動(dòng)合同，法律對此沒(méi)有任何規范和限制；其次，企業(yè)選擇有固定期限的也沒(méi)有任何限制，一天一簽勞動(dòng)合同法律并不禁止。因此，若想規避這一規定是非常容易和簡(jiǎn)單的，一是企業(yè)只簽訂以完成一定工作為期限的勞動(dòng)合同時(shí)是不存在簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同壓力的；二是企業(yè)僅以非全日制方式用工是不存在簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同壓力的；三是企業(yè)簽訂有固定期限的勞動(dòng)合同，但是最多只簽訂九年零十一個(gè)月，堅決不與勞動(dòng)者簽訂滿(mǎn)十年的有固定期限的勞動(dòng)合同，同時(shí)簽訂有固定期限勞動(dòng)合同絕對不連續簽訂兩次，那么《勞動(dòng)合同法》第14條的規定是絕對不會(huì )發(fā)生效力的，企業(yè)也是不存在簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同壓力的。這實(shí)際上是《勞動(dòng)合同法》立法上一大缺憾。只有企業(yè)自愿，或者不小心與勞動(dòng)者簽訂的勞動(dòng)合同簽滿(mǎn)或者履行滿(mǎn)了十年，或者連續簽訂有固定期限勞動(dòng)合同連續簽訂了兩次，或者用人單位自用工之日起一年不與勞動(dòng)者訂立書(shū)面勞動(dòng)合同的，被視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無(wú)固定期限勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者才可能很偶然地擁有要求企業(yè)必須簽訂無(wú)固定期限勞動(dòng)合同的機會(huì )。

　　四、勞動(dòng)合同終止不是都必須要支付經(jīng)濟補償金，支付經(jīng)濟補償金的目的是引導企業(yè)建立長(cháng)期穩定的勞動(dòng)關(guān)系。

　　按照《勞動(dòng)合同法》的規定，用人單位在單方解除勞動(dòng)合同時(shí)必須向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟補償金，《勞動(dòng)法》與《勞動(dòng)合同法》的規定是完全一致的。而與《勞動(dòng)法》不同的是，在一定條件下勞動(dòng)合同終止時(shí)用人單位應當向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟補償金的規定是《勞動(dòng)合同法》新的變化，也是企業(yè)認為增加的雇用成本的理由。的確《勞動(dòng)合同法》第46條規定：“有下列情形之一的，用人單位應當向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟補償：（一）勞動(dòng)者依照本法第三十八條規定解除勞動(dòng)合同的；（二）用人單位依照本法第三十六條規定向勞動(dòng)者提出解除勞動(dòng)合同動(dòng)議并與勞動(dòng)者協(xié)商一致解除勞動(dòng)合同的；（三）用人單位依照本法第四十條規定解除勞動(dòng)合同的；（四）用人單位依照本法第四十一條第一款規定解除勞動(dòng)合同的；（五）除用人單位維持或提高勞動(dòng)合同約定條件續訂勞動(dòng)合同的，勞動(dòng)者不同意續訂的情形外，依照本法第四十四條第一項規定終止固定期限勞動(dòng)合同的；（六）依照本法第四十四條第四項、第五項規定終止勞動(dòng)合同的；（七）法律、行政法規規定的其他情形”。其中第（五）、第（六）項規定屬于勞動(dòng)合同終止要向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟補償金的情況。

　　以何種方式簽訂勞動(dòng)合同、期限多長(cháng)，用人單位的自由度仍然相當大，按照《勞動(dòng)合同法》第46條的規定，如果用人單位與勞動(dòng)者簽訂的是以完成一定工作為期限的勞動(dòng)合同，在工作完成或者工作結束時(shí)，勞動(dòng)合同終止，此時(shí)用人單位是不需要向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟補償金的；如果用人單位與勞動(dòng)者簽訂的是無(wú)固定期限的勞動(dòng)合同，勞動(dòng)者已開(kāi)始依法享受基本養老保險待遇的，此時(shí)用人單位也是不需要向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟補償金的。只有在用人單位與勞動(dòng)者簽訂的有固定期限的勞動(dòng)合同到期時(shí)，或者是用人單位滅失時(shí)，才在勞動(dòng)合同終止時(shí)，用人單位要向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟補償金。

　　勞動(dòng)合同終止實(shí)際包括七種情況：一是勞動(dòng)合同期滿(mǎn)的；二是勞動(dòng)者已開(kāi)始依法享受基本養老保險待遇的；三是以完成一定工作為期限的勞動(dòng)合同，工作完成；四是勞動(dòng)者死亡，或者被人民法院宣告死亡或者宣告失蹤的；五是用人單位被依法宣告破產(chǎn)的，以及用人單位被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照、責令關(guān)閉、撤銷(xiāo)或者用人單位決定提前解散的；六是非全日制用工勞動(dòng)關(guān)系雙方任何一方宣布終止的；七是勞動(dòng)合同中約定的終止條件出現的。只有勞動(dòng)合同到期終止和用人單位滅失兩種情況下，用人單位是依法要向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟補償金的。而用人單位被依法宣告破產(chǎn)的，以及用人單位被吊銷(xiāo)營(yíng)業(yè)執照、責令關(guān)閉、撤銷(xiāo)或者用人單位決定提前解散的，即用人單位滅失時(shí)，對用人單位已經(jīng)沒(méi)有成本可言了，其本身已經(jīng)不存在了。只有固定期限勞動(dòng)合同到期終止時(shí)，用人單位要向勞動(dòng)者支付經(jīng)濟補償金，此時(shí)，用人單位如果依然不希望支付經(jīng)濟補償金則是完全可以做的到的，根據《勞動(dòng)合同法》第46條第五項的規定，即要求與勞動(dòng)者續簽，如果勞動(dòng)合同內容不變或者勞動(dòng)條件還有所提高勞動(dòng)者不同意續簽的，用人單位可以不續簽也不必支付經(jīng)濟補償金，反之如果勞動(dòng)合同內容發(fā)生了變化且勞動(dòng)條件有所降低，勞動(dòng)者不同意續簽的，用人單位必須支付經(jīng)濟補償金。用人單位與勞動(dòng)者簽訂或者續簽勞動(dòng)合同直至其達到享受養老保險待遇條件時(shí)，也可以不支付經(jīng)濟補償金。因此，《勞動(dòng)合同法》并沒(méi)有在經(jīng)濟補償金問(wèn)題上給用人單位增加更多的負擔，對于守法企業(yè)來(lái)說(shuō)，是能從這項規定里獲得長(cháng)期利益的。