引子：記者在采訪(fǎng)過(guò)程中，經(jīng)常遇到IT企業(yè)向我們打聽(tīng)“招標預告”，他們說(shuō)：“我們提前知道哪里有采購項目，我們可以替他們做標書(shū)�！睋�他們介紹，許多網(wǎng)絡(luò )設備和服務(wù)項目招標公告發(fā)出的時(shí)候，中標單位已經(jīng)基本確定了，因為在招標文件制作時(shí)，某些企業(yè)已經(jīng)參與，參與標書(shū)制作的企業(yè)基本可以確定就是中標者。

　　話(huà)題：集中采購機構和其他采購代理機構在制作標書(shū)時(shí)，是否應該讓企業(yè)參與？參與標書(shū)制作的企業(yè)，還能否再參與該項目的投標，是否應該實(shí)行“回避制”？產(chǎn)生這些現象的原因是什么？應該如何做？

　　參與討論者：中國社會(huì )科學(xué)院法學(xué)所研究員、民商法博士劉俊海，江蘇省政府采購中心綜合科科長(cháng)龔云峰，陜西省財政廳政府采購管理處副處長(cháng)李健，神州數碼政府事業(yè)部總經(jīng)理孫可加，美國美利堅大學(xué)法學(xué)院東亞法律與政府項目協(xié)理員兼“中國湄公法律中心”副總裁丹尼爾·米德夫

　　孫可加

　　根據《中華人民共和國招標投標法》第五條、第五十五條規定，幫助招標人編制招標文件的，不宜再參與投標。

　　之所以產(chǎn)生這種情況，原因主要有：招標人不具備編制招標文件的能力，又不愿意委托代理機構辦理招標事宜；招標人與該投標人有良好的關(guān)系，或對其實(shí)力和信譽(yù)充分信任，或有特殊的利益關(guān)系，希望其中標。招標人沒(méi)有意識到或者是沒(méi)有顧及這樣的行為對投標人有失公平，這樣的行為是違反有關(guān)法律法規的。

　　采購部門(mén)如何做，我認為一種做法是委托中介代辦招標事宜；另一種辦法是請專(zhuān)家顧問(wèn)幫助編制招標文件，并規定標書(shū)編制人不得參與競標。

　　如果請不到合適的專(zhuān)家，就委托相關(guān)代理機構。如果既請不到人幫忙，又沒(méi)有經(jīng)費，事情就不大好辦了。請IT企業(yè)吧，人家可能還想參與競標呢。不能參與競標，讓別人白投入也不符合市場(chǎng)規則。

　　龔云峰

　　任何企業(yè)只要符合《政府采購法》第22條的規定，都可以參加政府采購活動(dòng)，因此不能認為有些企業(yè)幫助采購部門(mén)制作過(guò)招標文件，就不能參與投標。關(guān)鍵是組織招標的采購部門(mén)或集中采購機構，不能為這些企業(yè)所左右，必須要有獨立制作招標文件的能力，才能避免在招標文件中出現傾向幫助制作招標文件企業(yè)的現象發(fā)生。

　　我個(gè)人認為，造成這種現象的主要原因有幾個(gè)方面：

　　采購人員的專(zhuān)業(yè)素質(zhì)不高。當采購人員的專(zhuān)業(yè)素質(zhì)不能滿(mǎn)足制作專(zhuān)業(yè)性較強的采購項目的招標文件要求時(shí)，只能依靠外界的幫助，而企業(yè)不可能提供滿(mǎn)足專(zhuān)業(yè)要求的無(wú)償幫助。

　　采購人員的采購經(jīng)驗不足。一些采購部門(mén)的網(wǎng)絡(luò )設備、服務(wù)項目不可能經(jīng)常性采購，造成采購人員無(wú)法在工作中積累采購經(jīng)驗，獨立制作招標文件的難度較大。

　　采購部門(mén)的管理制度不嚴。每一份招標文件的制作都應該做到嚴謹、規范，體現公平競爭原則。一些采購部門(mén)只追求采購的數量，而忽視采購的質(zhì)量，造成招標文件的制作有缺陷，傾向個(gè)別企業(yè)。

　　投標企業(yè)有趨利心理。企業(yè)在幫助采購部門(mén)制作招標文件的同時(shí)，也將有利于自己企業(yè)的內容增加進(jìn)去，目的就是為了中標，以獲取更多利益。

　　最后，也不排除采購部門(mén)與相關(guān)企業(yè)相互勾結，使招標變成一種形式，雙方共同謀取私利的可能。

　　要解決專(zhuān)業(yè)性強項目的對口專(zhuān)家少、費用高等問(wèn)題，關(guān)鍵需要依靠采購部門(mén)自己來(lái)解決。關(guān)鍵是要解決好專(zhuān)業(yè)化的問(wèn)題：

　　采購機構要專(zhuān)業(yè)化。盡量委托專(zhuān)業(yè)化的采購機構組織采購。對于個(gè)別部門(mén)而言是專(zhuān)業(yè)性強、冷門(mén)的項目，可能對于專(zhuān)業(yè)采購機構而言，就成了通用性的采購項目。

　　采購人員要專(zhuān)業(yè)化。只有專(zhuān)業(yè)化的采購人員才能適應日趨專(zhuān)業(yè)化社會(huì )的要求，對專(zhuān)業(yè)崗位盡量避免輪崗制；業(yè)務(wù)培訓專(zhuān)業(yè)化，對采購人員的培訓要避免理論化，可以針對某一項目進(jìn)行深入研討，提高相關(guān)項目采購人員的專(zhuān)業(yè)水平。

　　加強橫向溝通。一方面與本地其他采購部門(mén)溝通，借鑒其他采購部門(mén)的成功經(jīng)驗為己所用；另一方面與其他地區的專(zhuān)業(yè)采購機構溝通，了解相關(guān)采購部門(mén)的采購需求特殊性，用他山之石，攻自己之玉。

　　規范管理制度。對于專(zhuān)業(yè)性較強的采購項目，采購部門(mén)在招標文件成稿后，應征求有關(guān)專(zhuān)家的意見(jiàn)，盡量減少招標文件中帶有傾向性的內容。

　　丹尼爾·米德夫

　　中國剛開(kāi)始政府采購，各種法律法規還不完善，出現這種問(wèn)題是可以理解的，但卻是不應該的。中國的《政府采購法》中關(guān)于回避制度的內容大多是針對政府采購人及相關(guān)操作機構的工作人員，對企業(yè)受委托制作標書(shū)并參與投標并沒(méi)有明文規定其是否合理。其實(shí)，從商業(yè)規則來(lái)看，這是完全不合理的，對其他投標企業(yè)來(lái)說(shuō)是不公平的。

　　的確，作為政府部門(mén)的工作人員，他們不可能是IT方面的專(zhuān)家，有的人甚至根本不懂IT方面的知識。因此，當政府做電子政務(wù)時(shí)，就需要IT企業(yè)來(lái)協(xié)助制作招標文件，這也就出現了受委托企業(yè)是否能參與投標的問(wèn)題。

　　在美國，對這個(gè)問(wèn)題的處理有兩種方法。第一種方法：政府出錢(qián)請某個(gè)IT企業(yè)制作標書(shū)，但這個(gè)企業(yè)不能參與此次招投標，且受委托企業(yè)要與政府簽訂合同，承諾不向其他IT企業(yè)泄露招標書(shū)的詳細內容，這在一定程度上避免了暗箱操作。第二種方法：政府盡管不懂IT方面的技術(shù)，但他知道自己需要什么，所以他將自己的需要通過(guò)各種媒體廣而告之。企業(yè)根據政府的需要制作標書(shū)，在規定的時(shí)間內提交政府，政府請IT專(zhuān)家對企業(yè)提交的標書(shū)進(jìn)行評定，最終確定中標企業(yè)。這種方法的缺點(diǎn)是參與招標的企業(yè)數量多，政府需要耗費大量人力、物力及時(shí)間，影響辦事效率，因此，最常用的是第一種方法。

　　劉俊海

　　網(wǎng)絡(luò )設備和服務(wù)項目，確實(shí)專(zhuān)業(yè)性很強。無(wú)論是集中采購機構還是招標代理機構，在具體的采購過(guò)程中不借助“外腦”確有困難�！巴饽X”要借助，但還要保證供應商信息取得的公開(kāi)、公平。所以，如果某企業(yè)參加了招標文件的草擬、編制工作，就應該回避，不能參加本次項目的投標，這一點(diǎn)供應商應該有心理準備；否則，參與制作標書(shū)的供應商就會(huì )“按圖索驥”，根據本企業(yè)的“喜好”去制定標準。這種程序上的瑕疵將導致采購失去公正性。

　　為什么企業(yè)對參與標書(shū)制作熱情那么高？采購人、采購中心應該提高警惕，因為這是一個(gè)非常危險的信號。企業(yè)本身代表的是自身利益，所以，它和買(mǎi)方利益永遠是矛盾的。該企業(yè)可能本來(lái)就沒(méi)有什么競爭力，反而通過(guò)一些特定的、指向性的條件，使自己中標。對買(mǎi)方來(lái)說(shuō)可能是作繭自縛，對廣大供應商來(lái)說(shuō)就失去了公平和公正。

　　如果集中采購機構或招標代理機構確實(shí)沒(méi)有能力，可以出資讓專(zhuān)業(yè)的科研機構專(zhuān)家學(xué)者來(lái)做嘛。不要認為只有IT界的人懂網(wǎng)絡(luò )，專(zhuān)家就不懂，這實(shí)際是一種偏見(jiàn)，一些大學(xué)研究人員對IT也同樣非常精通，而且可能認識更全面。

　　另外，業(yè)務(wù)量大的采購中心或招標公司，可以專(zhuān)門(mén)招聘一些“專(zhuān)家型”工作人員，具體項目讓用戶(hù)參與，因為用戶(hù)可以充分說(shuō)明自己的需求。

　　在具體的實(shí)踐中，一些地方采購人員法制觀(guān)念淡薄，也可能因為人員少等原因，讓企業(yè)做標書(shū)的現象還大量存在，以后在實(shí)踐中應該盡量杜絕。即使非要企業(yè)參與，也應該要更多的供應商參與，或征詢(xún)其他供應商和專(zhuān)家學(xué)者的意見(jiàn)，確保招標文件遠離個(gè)別供應商。

　　李健

　　關(guān)于請企業(yè)幫助采購單位制作采購方案和標書(shū)的現象，在網(wǎng)絡(luò )集成和應用軟件采購中比較普遍，主要原因是采購單位缺乏這方面的技術(shù)人才，自己難以獨立完成。盡管現行的法規沒(méi)有明確規定參與制作采購方案和標書(shū)的企業(yè)不能參加投標的規定，但是從政府采購公平競爭的原則出發(fā)，我認為這些企業(yè)不應該參與投標。其原因是獲取采購信息的時(shí)間和信息的量不對等。參與制作方案和招標文件的企業(yè)等于提前已經(jīng)知道了采購信息，而且對采購的需求了解的比較透徹，相對其他投標人來(lái)講，已經(jīng)不在一個(gè)公平競爭平臺上。二是招標文件有傾向性，這些企業(yè)在幫助采購單位制作采購方案或標書(shū)時(shí)，或明或暗地要提出一些排他性的條款，以保證用自己優(yōu)勢打敗他人而中標，如在設備的選型上或在投標人的資格和業(yè)績(jì)上設限等等，這就是這些企業(yè)比其他投標人中標率高的根本原因，當然也不排除這些企業(yè)與采購單位接觸多而獲得采購單位的信任后使其帶有傾向性的原因。

　　另外請專(zhuān)家做方案不太現實(shí)，一是時(shí)間長(cháng)，費用高；二是要聘請到既有理論知識又熟悉各種新設備性能的專(zhuān)家太難。

　　我認為有3種方法可供選擇，一是采購單位在前期的方案設計上可請企業(yè)參與幫助其制作采購方案。但在制作投標文件時(shí)，要由招標人組織專(zhuān)家對其方案反復論證，主要取消一些帶有傾向性的條款，使其方案能夠滿(mǎn)足不同產(chǎn)品和較多的供應商參與投標，以形成有效競爭。費用由招標人用收取的服務(wù)費支付，不增加采購單位的負擔，這樣采購單位一般都能接受和認可；二是采用兩階段招標，即先招標設計方案，由采購單位提出使用需求，各投標人根據采購單位的需求及現場(chǎng)勘查自己設計方案，自主報價(jià)（設計費），然后由專(zhuān)家評選出優(yōu)勝方案。再組織專(zhuān)家對此方案進(jìn)行優(yōu)化和完善后，制作文件進(jìn)行招標。此方法雖然多付一次設計費，但從實(shí)際運行情況看，招標競爭力就會(huì )加大，節約資金效果比較明顯，總費用并不增加。還有第三種辦法就是設計方案和設備供應及集成一次招標，此方案看起來(lái)省事，實(shí)際評標比較難，而且中標方案難以完全滿(mǎn)足采購需求，后遺癥較多。